| | | | | | | | | | | | |

频道头条

君桂律师

  • 君桂律师
 

律师随笔

【君桂原创】建设工程价款优先受偿权、预先放弃行为的效力分析

时间:2017-04-10 18:24     来源: 未知     编辑:管理员

 

 

 

导读

建设工程价款的优先受偿权是指总承包人或者转包人或者在特定情形下的分包人、实际施工人对于其已完成的建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿的权利。该优先受偿权的法律规定源自合同法》第二百八十六条的规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”

 

 

 
 
 
 
 

建设工程价款的优先受偿权能否放弃一直是该优先受偿权最大的争议点之一。

 

目前主流的观点有三种:

一是可以放弃,其主要的理论基础是意思自治、诚信原则等;

二是不可放弃,其主要的理论基础是立法目的以及该权利背后所隐含的社会公益性;

第三种观点则是综合了前述两种观点,认为在提供了其他担保的前提下,该放弃行为有效,否则无效。

笔者倾向于第三种观点。建设工程价款的优先受偿权属于民事权利,但民事主体并非对自身所拥有的民事权利均享有无条件的处分权,其处分权应当受到两个因素的限制,一是权利本身是否包含着某种义务的履行,即权利是否包含着某种公益性。二是权利的处分是否有违公平、公正的基本法律原则,当权利的处分有违《民法通则》第四条规定的公平公正,有违保护社会弱势群体的利益时,该种处分就应当受到限制。

具体到建设工程价款的优先受偿权首先该优先受偿权不仅涉及承包人的个人利益,还涉及建筑工人的社会公益。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定:“建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失”,可见,优先受偿权的行使主体虽然是承包人,但其请求的利益却并非仅仅是承包人的切身利益。建设工程价款的优先受偿权立法的本意是承包人行使优先权取得建设工程价款后发放给建筑工人,其涉及的材料款在一定程度上具有所有权取回权的性质,而工人工资则具有基本生存保障的性质,因此,该权利侧重对社会弱势群体的保护,该权利包含着义务的履行,具有社会公益性。如果允许承包人人已放弃优先受偿权,无疑牺牲了对建筑工人工资权利的优先保护,明显侵害了第三人的利益。当社会公共利益与民事主体的自由处分权相互冲突时,社会利益的保护无疑优先于个人处分的自由。根据《民法通则》和《合同法》的有关规定,违反法律行政法律的强制性规定和社会公共利益的民事法律行为无效。若承包人预先放弃建设工程价款优先受偿权的行为损害了社会公共利益,应认定为无效。

其次,若允许预先放弃建设工程价款优先权则违反了立法初衷。由于银行和发包人的处于强势地位,若允许承包人预先放弃优先受偿权,实践中这种操作将会大量涌现,实质上就架空了立法所确定的优先受偿制度,致使立法目的无法实现,不符合我国当前社会所强调的保护民工等弱势群体的立法初衷。

最后,承包人在建筑行业往往处于弱势地位,有些施工人在激烈的竞争中为了承揽到工程不得不接受处于强势地位的发包人的苛刻条件,而这种预先放弃行为又可能导致无法支付工人工资,进而引发严重的社会问题,故承包人的这种放弃显然是显示公平的,不符合《民法通则》第四条规定的民事活动应当遵循自愿、公平的原则。尽管承包人享有请求变更或者撤销违背真实意思或显示公平合同的权利,但该权利很难在实践中得以实现。一是由于举证困难,二是撤销权具有一年的除斥期间,而建设工程项目一般耗时长久,等到工程项目竣工时,承包人已丧失撤销权。

但是,承包人放弃建设工程价款优先受偿权的行为并不绝对无效。如果损害材料款和农民工工资等特定法益,则应属无效,但如果有一定的担保措施确保承包人工程款的有效实现,则承包方放弃优先受偿权的行为可以认定为有效。

 
 
 
 
 

 

本文图片来源于网络

原创文章 欢迎转载

请注明作者和出处

律师风采
 

君桂  房地产法务部

廖运筹 律师

君桂房地产法务部由广西君桂律师事务所创始合伙人伍辉律师创建,任伍辉律师为首席法律顾问。

本团队具体法律服务范围:商品房买卖纠纷、房屋租赁纠纷、房地产交易、招投标纠纷、土地纠纷、工程款纠纷、征地拆迁、工程建筑纠纷等。

本团队自组建以来,已为多家房地产企业、建筑工程企业提供常年法律顾问服务,成功举办多场法律培训,协助多家大型企业编制招投标文件、办理征地手续、制定拆迁政策,多次为房地产企业、建筑工程企业起草和审阅合同、出具法律意见书。

 

 

关于我们

【广西君桂律师事务所】系成立于2009年的综合型律师事务所,现发展成为法律与金融相结合独特的服务模式,君桂所目前成立了中小企业金融法务部、投融资法务部、刑事辩护法务部、金融项目法律部、东盟涉外法务部和公司治理法务部等十二个法律专业部,主要提供民商法务、企业法律顾问、刑事法务及挂牌上市、企业股改、融资顾问、财务辅导、资产处置、兼并重组、基金管理等法律金融类诉讼及非讼业务服务,现与关联公司广西南宁兴邦财富投资管理有限公司 (深圳前海股权交易中心、广西北部湾股权交易所及南宁股权交易中心”新四板“挂牌会员推荐机构)、广西兴正股权投资基金管理有限公司、广西益信拍卖有限公司、南宁市朴智财务信息咨询有限公司五大体系形成独特的集团式服务模式



   长按二维码,关注“君桂的法律世界”

 

版权所有:君桂律师事务所 联系地址:广西南宁市青秀区东葛路163号绿地中央广场B3栋九层909-915室 邮编:530022 电话:0771-5568967
网站备案号:桂ICP备19003837号 技术支持:睿虎网络