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金融案例

【君桂原创】阮某与张某、吴某和南宁市甲工贸有限公司 股东资格

时间:2017-01-20 17:51     来源: 未知     编辑:管理员

 

 
案例
分析
 

 

一、案件简介:

南宁市甲进口汽车修理工贸公司原名:南宁市甲进口汽车修理厂,原为集体所有制企业。1994年10月,由张某接任法定代表人,出资人登记为张某等。2003年5月,阮某、张某在企业改制的基础上成立南宁市甲工贸有限公司(以下称“甲工贸”),阮某、张某登记成为公司股东,工商登记注册资本50万元,阮某出资26万元,占注册资本的52%,任法定代表人,张某出资24万元,占注册资本的48%。 

2005年5月22日,甲工贸通过《原股东会决议》:阮某将其52%的股权作价26万元转让给张某,张某将其48%的股权作价24万元转让给吴某。同年5月24日,甲工贸法人变更为张某,股东变为张某及吴某。

在本案审理过程中,阮某申请对《原股东会决议》中“阮某”的签名进行司法鉴定。经鉴定得出:《原股东会决议》中“阮某”的签字并非本人所书。

另查明,2007年6月13日,阮某因涉嫌故意杀人罪被刑事拘留,同年7月20日被逮捕。2007年11月1日,阮某委托代理人以张某、甲工贸作为被告向南宁市西乡塘区人民法院提起借款合同纠纷诉讼。在此诉讼过程中,张某一直以甲工贸的法定代表人身份参与诉讼。

 

 
二、争议焦点:

 

1、本案是侵权之诉还是确认之诉?

2、阮某在甲工贸是否拥有52%的股权?

3、本案是否适用诉讼时效的规定?如适用,阮某的诉权是否超过诉讼时效?

 

三、裁判思路:

首先,法院认为本案是确认之诉,因为阮某的诉讼请求是请求确认阮某拥有甲工贸52%的股权,从诉请来看,是确认之诉,不是给付之诉。

其次,甲工贸是由南宁市甲进口汽车修理工贸公司改制而来,并非新设立公司,工商登记只是为完成企业改制而办理的手续。改制时没有增资,阮某没有成为甲工贸的原始股东,也没有证据证明其是受让原股东的股权。因此其主张拥有52%的股权不能成立。另外,在2007年,阮某起诉张某、甲工贸借款纠纷诉讼时,并未对被告的身份提出质疑,从另一方面也说明其并非甲公司的真实股东。

再次,因本案阮某主张其是甲工贸的真实股东无事实依据,法院对诉讼时效不再评述。

 

四、律师意见:

1、关于本案是确认之诉还是侵权之诉?

首先,阮某主张张某等人冒用其签名,将其股权变更至他人名下,从行为的表现方式来说,是一个侵权行为。侵犯的权利是权利人的合法股权。使用仿冒签名的侵权手段仅仅是一个行为的表现方式,目的是为剥夺权利人的股东身份,使权利人不再具有股东身份,丧失股权权利。

其次,侵权行为的救济方式:返还财产、恢复原状、排除妨碍、赔偿损失、赔礼道歉等。在本案中,虽然返还财产可以要求侵权人将侵占的股权返还,但因为股权是一种财产性权益,需要公司确认其股东身份并且在工商行政管理部门登记备案才具有对抗性,因此使权利人重新获得股东身份,还需要侵权人在工商部门进行变更登记。而确认之诉则能以司法判决的方式直接重新确认权利人股东身份的方式,使权利人再次获得股东身份。

因此,本案是确认之诉而非侵权之诉。

 

2、如何选择确认之诉与侵权之诉?

针对案件的证据材料,在起诉时选择有利的诉讼策略也是非常重要的。在同一既需要确认民事法律关系或身份资格又存在侵权之时,应当如何选择呢?

首先,确认之诉与侵权之诉最大的区别是在起诉的对象上,例如在本案中,确认股东资格之诉的对象是公司,要求公司承认权利人的股东身份。而侵权之诉的对象则是实际侵权人。侵权之诉需要明确侵权人,有侵权行为,存在侵权后果及侵权行为与侵权后果之间存在因果关系。这要求原告对侵权事实负有更多的在举证义务,例如在本案中,必须有直接证据明确仿冒签名的实际侵权人。如果原告没有确凿证据证据证明到底是谁直接实施了侵权行为,贸然起诉某一被告,很可能会因为证据不足被驳回起诉。而确认股东身份之诉,则只要原告能够证实其原本具有股东身份,但如今股东身份丧失,并且不是其真实意思的表示,就完成了所有举证责任。显然,选择身份确认之诉对举证责任的要求更低。

其次,在诉讼时效上。我国法律、法规及司法解释对确认之诉是否适用诉讼时效制度没有明确规定。但依据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》当事人对债权请求权可以提出诉讼时效抗辩。我们认为,诉讼时效的客体为请求权,与实体法上的请求权相对应的诉为给付之诉。对于当事人在确认之诉中提出的诉讼请求所对应的实体法上的权利并非请求权,而是形成权。因此,确认之诉不适用诉讼时效的规定。这也就是说,如果一个侵权行为发生在2年以前,并且又没有任何使诉讼时效中断、顺延的情况,就可以选择确认之诉。

 

 

 

律师简介

 

秦婧 律师

 

 

  • 广西君桂律师事务所执行合伙人

  • 广西君桂律师事务所副主任

  • 广西君桂律师事务所公司治理法务部负责人

  • 多次获得律师大赛“最佳辩手”

  • 多年担任知名企业法律顾问

  • 多家培训机构、大学、行业协会、国培机构、金融相关行业的法律风险防范实务御用讲授专家

擅长领域:

公司治理、股权交易、金融证券纠纷、挂牌上市、房地产开发、建筑工程纠纷、公司顾问等。

 

 

 

关于我们

【广西君桂律师事务所】系成立于2009年的综合型律师事务所,现发展成为法律与金融相结合独特的服务模式,君桂所目前成立了中小企业金融法务部、投融资法务部、刑事辩护法务部、金融项目法律部、东盟涉外法务部和公司治理法务部等十二个法律专业部,主要提供民商法务、企业法律顾问、刑事法务及挂牌上市、企业股改、融资顾问、财务辅导、资产处置、兼并重组、基金管理等法律金融类诉讼及非讼业务服务,现与关联公司广西南宁兴邦财富投资管理有限公司 (深圳前海股权交易中心、广西北部湾股权交易所及南宁股权交易中心”新四板“挂牌会员推荐机构)、广西兴正股权投资基金管理有限公司、广西益信拍卖有限公司、南宁市朴智财务信息咨询有限公司五大体系形成独特的集团式服务模式

 



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